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2024-09-29 09:27:51
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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公司掛靠資質(zhì)是指一方將自己的資質(zhì)或執(zhí)照借給另一方使用的行為。在某些行業(yè)中，這種行為較為常見，但存在法律風(fēng)險。
從法律角度來看，掛靠是指沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費、被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進(jìn)行實際管理的行為。
常見的掛靠類型包括：
比較典型的掛靠行為，即“借用資質(zhì)”承攬工程，包括無資質(zhì)或低資質(zhì)借用高資質(zhì)，以及高資質(zhì)借用低資質(zhì)的情形。
從分包的角度確認(rèn)掛靠關(guān)系，若專業(yè)分包或勞務(wù)分包的發(fā)包方與施工方為相互獨立的單位，則存在掛靠的嫌疑。
從施工方的項目人員角度確認(rèn)掛靠關(guān)系，若關(guān)鍵人員并非施工方的人員，
從工程款收付角度確認(rèn)掛靠關(guān)系。若建設(shè)單位和承包方之間沒有工程款收付關(guān)系，
從材料和設(shè)備采購角度確認(rèn)掛靠關(guān)系。對于施工總承包和專業(yè)承包工程，若采購行為系由第三方完成，存在掛靠的嫌疑，包工包料的勞務(wù)分包行為也可能被認(rèn)定為掛靠。
公司掛靠資質(zhì)會帶來諸多風(fēng)險和嚴(yán)重后果，主要體現(xiàn)在以下方面：
對于被掛靠企業(yè)：
可能因工程質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)法律責(zé)任。掛靠人往往缺乏資質(zhì)和施工經(jīng)驗，容易出現(xiàn)工程質(zhì)量問題，被掛靠人與掛靠人需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
可能因掛靠人追索工程款而承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)不同情況，如發(fā)包人直接承擔(dān)付款責(zé)任、發(fā)包人承擔(dān)付款責(zé)任但被掛靠人無需承擔(dān)連帶責(zé)任、發(fā)包人不欠付工程款但被掛靠人欠付、發(fā)包人與被掛靠人均欠付工程款等，責(zé)任承擔(dān)方式各異。
面臨行政處罰風(fēng)險，可能被責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級甚至吊銷資質(zhì)證書。
承擔(dān)安全事故風(fēng)險，由于掛靠人資質(zhì)和管理能力不足，增加安全事故發(fā)生的可能性，給被掛靠企業(yè)帶來嚴(yán)重影響。
對于掛靠企業(yè)：
建筑施工合同無效，無法獲得法律保障。
工程質(zhì)量不合格將無法獲得工程款，且需與被掛靠企業(yè)向發(fā)包方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
“非法所得”可能被收繳。
與被掛靠企業(yè)的關(guān)系可能影響掛靠合同的履行。
識別公司掛靠資質(zhì)的行為需要綜合多方面的因素進(jìn)行判斷，具體方式如下：
各地高院對于認(rèn)定借用資質(zhì)（“掛靠”）行為的規(guī)定不盡相同。
例如，《北京高院解答》規(guī)定，具有不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程等情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“掛靠”行為。
《廣東高院暫行規(guī)定》規(guī)定，不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程等情形的，以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無效。
《江蘇高院意見》規(guī)定，不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程等情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程（即通常所稱的“掛靠”），并且承包人之間相互間無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系、無統(tǒng)一的財務(wù)管理、無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動和聘用手續(xù)等情形的，可以認(rèn)定為“掛靠”。
《安徽高院指導(dǎo)意見》規(guī)定，同時符合實際施工人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級等情形的，應(yīng)認(rèn)定為掛靠經(jīng)營，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。
《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》從建設(shè)行政主管部門的角度對如何具體認(rèn)定“掛靠”行為作出了規(guī)定，具有一定的參考意義。存在沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程等情形的，屬于掛靠。
相關(guān)法律法規(guī)主要包括：
《建筑法》第二十六條規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》將掛靠行為稱為“實際施工人借用資質(zhì)”，明確了相關(guān)法律后果。
《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》對掛靠行為的認(rèn)定和查處進(jìn)行了規(guī)定。
為防范公司掛靠資質(zhì)帶來的風(fēng)險，可以采取以下措施：
對于被掛靠企業(yè)：
事先對掛靠人進(jìn)行風(fēng)險防控，審查其經(jīng)營情況及資信，選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人合作，并加強施工合同履約中的監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔(dān)保，增強其履約能力。
嚴(yán)格控制合同履約過程中的風(fēng)險，加強安全質(zhì)量管控、公章及項目印章的保管、檔案資料的定期清理移交，建立巡查機制。
強化財務(wù)管理，防止工程款體外循環(huán)，保證?？顚Ｓ?，要求掛靠人備案相關(guān)合同和人員信息。
加強工程竣工后的管理，對于不同合作情況的掛靠人采取相應(yīng)的措施，及時處理可能出現(xiàn)的問題，對于有不良記錄的掛靠人果斷停止合作。
發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系，權(quán)衡利弊。
對于掛靠企業(yè)：
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