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URL 處的頁面可能暫時不可用，或者它可能已永久移動到新 URL。作者：廣強事務(wù)所走私犯罪防御研究中心秘書長何天云
在前文中，筆者從“單位犯罪”和“主從犯”兩個角度分析了“走私香煙”案件的共同辯護點。從卷煙數(shù)量的角度分析逃稅應(yīng)納稅額的確定。
走私香煙罪是走私普通貨物、物品罪。本罪的實質(zhì)是行為人逃避應(yīng)繳稅款。在此類案件的辯護中，犯罪人涉嫌逃稅的卷煙數(shù)量和海關(guān)應(yīng)納稅額是工作重點，也往往是控辯雙方爭執(zhí)的焦點。
1、成功銷毀涉案數(shù)量的走私卷煙，是為犯罪人清白或輕罪辯護的有效途徑；
該類案件為涉稅走私案件，海關(guān)部門對犯罪人涉嫌偷竊進行清點和查驗，應(yīng)以犯罪人查獲的走私卷煙的實際數(shù)量為準。
肇事者走私的香煙往往以“車”和“件”為單位出售或運送，而不是“條”。例如，犯罪人通過“飛機”運輸走私香煙，在線上和線下的溝通中，以“塔山1車”和“100年塔山10”的縮寫確認發(fā)貨的品牌和數(shù)量。
根據(jù)《財政部關(guān)于調(diào)整煙草制品消費稅政策的通知》（財稅[2009]84號），第一條第二款，甲類卷煙和乙類卷煙分別標注“每條標準” (200 支香煙)”是每單位香煙應(yīng)納稅額。
為準確統(tǒng)計肇事者涉嫌走私的香煙數(shù)量，辦案機構(gòu)需要將涉案香煙數(shù)量由“車”“條”換算為“條”。在這種情況下，除了當(dāng)場查獲的卷煙數(shù)量外，如果要在肇事者面前追查走私卷煙的數(shù)量，還需要大量的其他間接證據(jù)來證實，這在實踐中難度很大。
在司法實踐中，檢方需要使用從肇事者手機中提取的肇事者之間發(fā)送的運輸車輛數(shù)量、書面統(tǒng)計數(shù)量、聊天記錄、送貨單和出行次數(shù)。供述和其他證據(jù)被用來計算肇事者涉嫌走私的香煙數(shù)量。
在實踐中，肇事者可能涉嫌走私十幾種香煙，但他們的記錄大多是縮寫的，如軟盒、硬盒、罐頭、12克、9克南洋雙喜、愛西、真龍、專供出口等，可能導(dǎo)致檢方認定肇事者涉嫌走私香煙的種類、數(shù)量和價格。
（2016）粵08星初第121號判決書，偵查機關(guān)認定：“煙草主管部門委托偵查機關(guān)出具的價格證明顯示，偵查機關(guān)在對查獲的涉案卷煙進行實物分類時，曾將250支紅塔山（經(jīng)典100）牌走私卷煙誤歸為國產(chǎn)卷煙，委托煙草部門出具價值證明，補查時重新清點，將走私卷煙250支從國產(chǎn)卷煙中扣除。
2008月121號判決書針對上述情況作出有利于被告人的裁定，“偵查機關(guān)根據(jù)郭某某供應(yīng)清單上記載的涉案卷煙簡稱，結(jié)合郭某某的供述，在沒有實際查獲的情況下作出認定，對于涉案卷煙，涉案卷煙外包裝的鑒定無法進行實物鑒定，煙草檢驗部門尚未查明。委托科學(xué)準確區(qū)分，偵查機關(guān)對供應(yīng)清單上的走私卷煙和國產(chǎn)卷煙的區(qū)分識別方法不正確，科學(xué)認定走私卷煙和國產(chǎn)卷煙數(shù)量不準確，不能排除合理懷疑，偷稅漏稅數(shù)額和違法經(jīng)營數(shù)額相應(yīng)地終止也是不準確和客觀的，在法律上是不可信的?！?/p>
二．檢方對逃稅行為人應(yīng)納稅額的審查是走私卷煙犯罪的重點；
在走私卷煙案件中，行為人逃稅的應(yīng)納稅額直接影響定罪量刑。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，在辦理走私普通貨物、物品案件中，走私者涉嫌逃稅。確定走私犯罪案件管轄的海關(guān)出具《涉嫌走私貨物、海關(guān)偷稅漏稅批準證書（以下簡稱“批準證書”）。
實踐中，抗辯主要是通過對海關(guān)出具的《批準證書》及其證明材料進行審核，以達到扣減行為人涉嫌偷逃稅款的應(yīng)納稅額。從形式和實質(zhì)兩個方面。
根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)關(guān)于涉嫌走私貨物、偷漏稅物品核算核定的暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）第十一條，《鑒定證書》應(yīng)當(dāng)包括審計的事項和結(jié)論。 ，審計的依據(jù)和審計的方法，以及審計師的簽名。計算核定材料清單應(yīng)當(dāng)包括涉案貨物、物品的名稱、產(chǎn)地、規(guī)格、數(shù)量、稅號、計稅價格、稅率、匯率等內(nèi)容。
審核時，應(yīng)首先從形式上判斷上述內(nèi)容是否包含在《批準證書》中，是否提供清單，是否有審核部門和審核人員簽字蓋章。
實踐中，《批準證書》存在上述不足，且審計部門和審計人員未簽字蓋章的，辯護人應(yīng)當(dāng)依法提出異議，并要求不以此為依據(jù)。定罪和量刑的依據(jù)。 .
除上述形式審查外，批準證書實質(zhì)內(nèi)容的審查更為重要。實質(zhì)審查內(nèi)容包括海關(guān)認定行為人偷逃應(yīng)納稅款的涉案卷煙價格、價格基準日、涉案卷煙原產(chǎn)地等。
根據(jù)《辦法》第十六條的規(guī)定，能夠確定走私嫌疑貨物成交價格的，以貨物成交價格復(fù)核確定計稅價格。
第十七條 經(jīng)審查不能確定走私嫌疑貨物成交價格的，按照進口同類貨物的正常價格、同類進口貨物的正常成交價格、相同或者近似的正常成交價格計算計稅價格。進口商品在市場上的家庭價格和國內(nèi)反向價格依次確定。
第二十八條 在計算涉嫌走私貨物、物品偷稅漏稅時，以適用的關(guān)稅、稅率、匯率和依照本辦法第十六條至第二十五條規(guī)定核定的計稅價格計算。
從以上規(guī)定，我們可以得出以下結(jié)論：
1、走私案件所涉貨物的價格，應(yīng)以貨物確認的成交價格為基礎(chǔ)確定；
2、確認交易價格 優(yōu)先適用第十七條的規(guī)則，并依次適用第十七條規(guī)定的各項規(guī)則。定罪和量刑的依據(jù)；
3、價格、稅則、稅率、匯率以“走私案發(fā)生時間”為依據(jù)確定；
在辦理此類案件時，辯方應(yīng)當(dāng)審查鑒定機構(gòu)是否按照上述規(guī)則確定。鑒定機構(gòu)違反上述規(guī)定的，辯護人應(yīng)當(dāng)依法提出異議，排除上述意見作為對行為人定罪量刑的依據(jù)。
筆者在辦理走私卷煙案件時，鑒定機構(gòu)繞過涉案卷煙的交易價格，直接以當(dāng)?shù)亓闶蹆r認定肇事者涉嫌走私卷煙的價格。提交人向法院提交書面質(zhì)證意見并多次溝通后，最終沒有適用涉嫌違法的“核實證明”。
司法實踐中，對“走私案件發(fā)生時”的理解和適用存在一定的爭議，如“走私案件發(fā)生時”、“走私案件被發(fā)現(xiàn)時”、“走私案件當(dāng)事人是抓捕歸案的“時間”。個別辦案機構(gòu)在適用上述規(guī)則時，往往按照“高于低于低于”的原則進行處理。
但是，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十八條，犯罪人“應(yīng)當(dāng)按照稅法和稅率繳納稅款。走私犯罪人執(zhí)行“匯率和完稅價格計算”，這個爭議會慢慢消失。但在實踐中，為防止個別辦案機構(gòu)的存在仍然適用或使用以前的原則，辯護方仍應(yīng)審查這一點的內(nèi)容。
走私卷煙的走私方式、走私人員、走私環(huán)節(jié)多而復(fù)雜。因此，在處理此類案件時，應(yīng)熟悉此類案件的行為模式和重點，然后結(jié)合每個案件的特點。挖掘?qū)雍θ擞欣氖聦?、證據(jù)和相應(yīng)的法律法規(guī)，為加害人取得更好的辯護效果。
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